Организация на упращеке, выставляеь сч-фактуры с НДС

[oly2605]

Подскажите пожалуйста, вот организация выставляет нам сч-факруры с НДС, теперь выяснилось, что она на упрощенке, может ли организация на УСН быть плательщиком НДС? И какой документ мне у них потребывать о подтверждении этого факта? Ведь мы больше года с ними работаем и берем НДС к возмещению

[Б_С_К]

НЕТ Упрощенцы не являются плательщиками НДС.

[Innoch]

23.06.08 Налоговики запрещают принимать к вычету НДС, который предъявил поставщик, применяющий «упрощенку»

Несмотря на позитивную для компаний судебную практику, по-прежнему велик риск штрафа для компаний, которые принимают НДС к вычету в следующей ситуации: счет-фактуру с выделенным НДС выставил продавец, применяющий упрощенную систему налогообложения. Окружные суды в таких случаях признают за налогоплательщиками право на вычет. Однако ФНС России подтвердила, что продолжит придерживаться иного мнения: вычет применить нельзя.
Письмо ФНС от 06.05.08 № 03-1-03/1925
ПОЧЕМУ ФНС ЗАПРЕЩАЕТ ПРИМЕНЯТЬ ВЫЧЕТ
Продавец, применяющий упрощенную систему налогообложения, не должен выставлять счета-фактуры. Это связано с тем, что Налоговый кодекс РФ возлагает такую обязанность лишь на плательщиков НДС (п. 3 ст. 169 НК РФ). Тогда как компании, применяющие «упрощенку», ими не являются (п. 2 ст. 34611 НК РФ). Если же организация, работающая на этом спецрежиме, все-таки выставит счет-фактуру, то будет вынуждена перечислить выделенный НДС в бюджет (подп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ). Сможет ли покупатель поставить этот налог к вычету? В комментируемом письме налоговики сказали, что не сможет (кстати, эта позиция ФНС России касается не только случаев, когда счет-фактуру выставляет компания, применяющая «упрощенку». Запрет на применение вычета распространяется на все ситуации, при которых счет-фактуру с выделенным НДС выставляет продавец, не являющийся плательщиком НДС.).
По мнению ФНС России, применить вычет в указанной ситуации не позволяют статьи 168, 169 и 171 НК РФ.
Так, в пункте 2 статьи 171 НК РФ сказано, что вычетам подлежат только суммы НДС, которые предъявлены покупателю плательщиком этого налога. А в пункте 1 статьи 168 НК РФ говорится, что НДС покупателю предъявляет именно плательщик этого налога. Иными словами, применить вычет можно, если и продавец, и покупатель являются плательщиками НДС. В случае когда счет-фактуру выставляет организация, применяющая «упрощенку», эти условия не соблюдаются.
Наконец, из подпункта 2 пункта 5 статьи 169 НК РФ следует, что в счете-фактуре должны быть отражены данные продавца - плательщика НДС (наименование, адрес и ИНН). Поскольку «упрощенец» плательщиком НДС не является, то не может соблюсти это требование. Значит, на основании такого некорректно составленного счета-фактуры принимать НДС к вычету нельзя (п. 2 ст. 169 НК РФ).
МИНФИН СОГЛАСЕН С ПОЗИЦИЕЙ НАЛОГОВИКОВ
Заметим, что аналогичные разъяснения ФНС России уже давала в письме от 17 мая 2005 г. № ММ- 6-03/404. Однако вскоре после этого появилось выгодное для компаний письмо Минфина России от 11 июля 2005 г. № 03-04-11/149. Тогда специалисты финансового ведомства сказали, что вычет на основании выставленного «упрощенцем» счета-фактуры возможен. С тех пор других официальных разъяснений по этой теме финансовое ведомство не выпускало. Тем не менее сейчас специалисты Минфина России полностью разделяют позицию налоговой службы. Вот что пояснила редакции «ДК» Е.Н. Вихляева, консультант отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России:
Покупатель - плательщик НДС не может принять к вычету налог, выделенный в счете-фактуре продавца, который применяет упрощенную систему налогообложения. В этом случае невозможно выполнить требования подпункта 2 пункта 5 статьи 169 НК РФ, поскольку документ заполняет лицо, которое не является плательщиком НДС. Поэтому, согласно пункту 2 статьи 169 НК РФ, такой счет-фактура будет считаться составленным с нарушением порядка заполнения основных реквизитов и не может являться основанием для принятия к вычету выделенного в нем НДС.
ПРИМЕР 1
ООО «Луч», применяющее УСН, поставляет ООО «Спектр» запчасти для автомобилей. Покупатель находится на общем режиме налогообложения.
Во II квартале 2008 года ООО «Спектр» приобрело у ООО «Луч» партию запчастей. Поставщик выставил покупателю счет-фактуру на сумму 118 000 руб. (включая НДС - 18 000 руб.).
ООО «Луч» должно подать декларацию по НДС за II квартал 2008 года и уплатить 18 000 руб. налога.
Следуя комментируемым разъяснениям, ООО «Спектр» не сможет принять эту сумму к вычету.
АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА В ПОЛЬЗУ КОМПАНИЙ
Если вы проигнорируете комментируемые разъяснения и примете к вычету НДС по счету-фактуре, выставленному «упрощенцем», то скорее всего судебного разбирательства с налоговиками не избежать. К счастью, арбитражная практика по рассматриваемой проблеме складывается в пользу налогоплательщиков (см. таблицу ).
Судьи исходят из того, что Налоговый кодекс РФ не запрещает применять вычет по счету-фактуре, который выставил «упрощенец». Основаниями для того, чтобы принять налог к вычету, являются счет-фактура и документы, подтверждающие фактическую уплату налога в бюджет после принятия товаров на учет. Именно выполнение этих условий, а не формальный статус продавца дает право на вычет НДС, отмечается в постановлениях федеральных арбитражных судов.
ПРИМЕР 2
Воспользуемся данными примера 1.
Если ООО «Спектр» последует позиции судов, то по декларации за II квартал 2008 года оно примет к вычету 18 000 руб.
ООО «Луч» также будет обязано подать декларацию по НДС и заплатить эту сумму в бюджет.
МНЕНИЕ КОЛЛЕГ
Насколько велик риск столкнуться с претензиями проверяющих, если компания приняла к вычету НДС по счету-фактуре, полученному от «упрощенца»? Что может сделать фирма, чтобы обезопасить себя?
С.В. Долгалева, главный бухгалтер ОАО «Пресненский машиностроительный завод» (г. Москва):
- На местах многие инспекции признают за организациями право на вычет по счетам-фактурам, полученным от контрагентов, применяющих «упрощенку», и других компаний, которые не являются плательщиками НДС. Но в этом случае контролеры обязательно проверят, заплатил ли поставщик налог в бюджет и подал ли декларацию по НДС. Я бы посоветовала покупателям, которые решили принять к вычету входной налог, выставленный «упрощенцем», заранее запастись документами. Это должны быть заверенные поставщиком копии: платежного поручения на перечисление налога в бюджет и декларации по НДС

.
Источник "Главбух"






<img width="15" height="1">

[Innoch]

"Упрощенец" выставил счет-фактуру: проблемы с НДС
По просьбе контрагентов организации, работающие по "упрощенке", выставляют счета-фактуры и выделяют в них НДС. Однако эта уступка грозит неприятностями каждой стороне. "Упрощенец" в таком случае вынужден заплатить налог в бюджет. При этом инспекторы запрещают списывать эти суммы в расходы. Партнер также вынужден спорить с налоговиками, отстаивая свое право на вычет налога. Насколько законны требования чиновников и как избежать серьезных последствий, если уж такая сложилась ситуация, - в нашем материале.

ПРОБЛЕМЫ У "УПРОЩЕНЦА"

Фирмы, работающие по "упрощенке", плательщиками НДС не являются. Однако если они выставляют счет-фактуру с НДС, то должны перечислить его в бюджет. Об этом прямо сказано в п.5 ст.173 Налогового кодекса РФ.

Обратите внимание: заплатить налог придется, только если он указан именно в счете-фактуре. Допустим, покупатель выделил сумму налога в платежных поручениях, а поставщик-"упрощенец" счет-фактуру не выставил или же записал в нем "без НДС". Тогда об уплате налога говорить не приходится. В частности, к такому выводу пришел ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 6 декабря 2004 г. по делу N А56-13699/04.

Надо ли платить штраф и пени за опоздание с НДС?

Если "упрощенец" не перечислит НДС в бюджет, то грозят ли ему какие-либо санкции? Налоговый кодекс РФ прямого ответа на этот вопрос не дает. А в арбитражных судах по этой проблеме единства нет. Анализ практики показывает, что в данном случае существует три подхода.

Первый подход. В некоторых округах судьи считают, что привлечь "упрощенца" к налоговой ответственности за неуплату НДС вообще нельзя. Дело в том, что оштрафовать можно лишь плательщиков налога (п.2 ст.44, ст.122 Налогового кодекса РФ), коими "упрощенцы" не являются. Более того, в п.5 ст.173 Налогового кодекса РФ речь идет "о лицах, не являющихся налогоплательщиками". По этой же причине не грозят предприятию-"упрощенцу" и пени. Ведь в ст.75 Кодекса в качестве лиц, которые обязаны их перечислять, также упоминаются только налогоплательщики и налоговые агенты. "Упрощенцы", неправомерно выделившие в счете-фактуре НДС, таковыми не являются. Значит, налагать штрафы и требовать заплатить пени незаконно. Единственная обязанность таких фирм - перечислить налог в бюджет. Такой вердикт прозвучал, например, в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 14 декабря 2004 г. по делу N Ф04-8795/2004 (6991-А70-7), от 18 августа 2004 г. по делу N Ф04-5769/2004 (А27-3834-26), ФАС Северо-Западного округа от 12 октября 2004 г. по делу N А13-4110/04-26.

Второй подход прямо противоположен первому. Суды не раз приходили к выводу, что раз "упрощенец" выставил счет-фактуру с НДС, то он должен своевременно перечислить налог в бюджет. Опоздал? Штраф и пени. Правда, зачастую судьи подобное решение никак не мотивируют (см. Постановления ФАС Центрального округа от 28 мая 2004 г. по делу N А54-88/03-С11-С2, ФАС Волго-Вятского округа от 14 октября 2003 г. по делу N А29-2850/2003А).

И наконец, третий подход. Судьи ФАС Центрального округа признали, что налог и пени фирма перечислить должна, а вот штраф ей, как неплательщику НДС, не грозит (Постановление от 5 августа 2004 г. по делу N А64-29/03-19). Так же высказались и судьи ФАС Уральского округа в Постановлении от 18 мая 2004 г. по делу N Ф09-1967/04-АК.

Итак, большинство судей признают: штрафы за то, что "упрощенец" несвоевременно перечислил выделенный в счетах-фактурах НДС, Налоговым кодексом РФ не предусмотрены. Следовательно, начислять санкции инспекции не имеют права. Однако доказывать свою правоту скорее всего придется в суде. И там можно представить еще один аргумент.

Чтобы начислить штраф и рассчитать пени, нужно четко знать, в какой срок следует уплатить налог. Между тем в п.4 ст.174 Налогового кодекса РФ сказано, что перечислить неправомерно удержанный с покупателя НДС "упрощенец" должен не позднее 20-го числа месяца, следующего за налоговым периодом. В свою очередь ст.163 Кодекса в зависимости от суммы выручки устанавливает налоговый период - месяц или квартал. При этом для "лиц, не являющихся налогоплательщиками" никаких исключений не сделано. Однако такие фирмы не могут определить продолжительность налогового периода, а именно: не позднее 20-го числа какого месяца нужно заплатить НДС - по окончании месяца или квартала? Ведь неясно, что брать в расчет - всю выручку "упрощенца" или только обороты, по которым платится НДС. А раз так, то и срок, в который следует перечислить налог, зафиксировать не получится. Значит, и момент, с которого начисляются пени и взимается штраф, не определен.

Таким образом, несмотря на обязанность перечислить НДС, "упрощенец" все же не имеет статуса налогоплательщика. Поэтому такие организации не обязаны платить за опоздание штрафы и пени.

Как "упрощенцу" учесть НДС?

Итак, организация уплатила НДС в бюджет. Дальше у бухгалтера закономерно возникает вопрос: можно ли включить эту сумму в расходы при расчете единого налога?

На первый взгляд можно. Подпункт 22 п.1 ст.346.16 Налогового кодекса РФ гласит: организация, применяющая упрощенную систему, вправе включить в расходы "суммы налогов и сборов, уплаченные в соответствии с законодательством". Между тем НДС, выделенный в счете-фактуре "упрощенца", требует уплачивать ст.173 Налогового кодекса РФ. Кроме того, всегда следует помнить о п.7 ст.3 Налогового кодекса РФ - все неустранимые сомнения и неясности в законодательстве толкуются в пользу налогоплательщика. Следовательно, сумму уплаченного НДС можно записать в графу 5 книги учета доходов и расходов.

Однако с такой позицией не соглашаются чиновники и даже некоторые юристы. Например, в ФНС России рассуждают так. Пункт 2 ст.346.16 Налогового кодекса РФ говорит, что при "упрощенке" расходы признаются, как того требует ст.252 Кодекса. В ней в свою очередь сказано, что налогоплательщик вправе уменьшить свои доходы на все расходы, кроме тех, которые перечислены в ст.270. А ее п.19 как раз запрещает учитывать при налогообложении прибыли суммы НДС, предъявленные покупателю. То есть НДС, выделенный в счете-фактуре организации-"упрощенца", в расходы включить нельзя. Таков вердикт налоговиков.

Минфин России также запрещает "упрощенцам" учитывать в расходах НДС, предъявленный покупателям. В Письмах этого ведомства от 16 апреля 2004 г. N 04-03-11/61 и от 11 мая 2004 г. N 04-03-11/71 сказано, что при расчете единого налога включать в расходы можно только те налоги, которые фирма уплачивает. Но ведь плательщиками НДС "упрощенцы" не являются. Следовательно, они не имеют права включать в расходы налог, который был неправомерно выделен в счете-фактуре.

Увы, не поддерживают "упрощенцев" и некоторые юристы. Они, конечно, согласны, что в расходы включаются все суммы налогов, уплаченные по требованию законодательства. И если принимать во внимание только эту норму, то НДС, уплаченный "упрощенцем", должен быть отнесен на расходы. Но необходимо учитывать и п.2 ст.346.16 Налогового кодекса РФ. Там прописано: при упрощенной системе можно признать только те расходы, которые соответствуют критериям п.1 ст.252 кодекса.

А именно: затраты обязана произвести сама организация, они должны быть направлены на получение дохода, обоснованны и документально подтверждены. Так вот, в рассматриваемом случае не соблюдается первое требование. Ведь "упрощенец" уплатил НДС деньгами, полученными от покупателя. Учитывая позицию Конституционного Суда РФ, выраженную в нашумевших Определениях N 169-О и N 324-О, эти суммы налога не являются собственными расходами фирмы. А потому их нельзя учитывать при исчислении единого налога.

Как видите, доказать, что налогоплательщик правомерно включил НДС в расходы, будет сложно. Поэтому мы предлагаем более простой и логичный выход из ситуации: просто не включать НДС в доходы.

Глава 26.2 Налогового кодекса РФ, говоря о том, как рассчитывать доходы, ссылается на ст.249. Там речь идет о доходах от реализации.

А вот общее определение доходов дано в ст.248. В ней-то и прописано, что из доходов "исключаются суммы налогов, предъявленных... покупателю". И хотя прямой ссылки на эту норму ст.346.15 Налогового кодекса РФ не содержит, "упрощенец" не может ее игнорировать. Ведь положения ст.ст.249 и 248 неразрывно связаны.

Правильность такого подхода подтверждает и ст.41 Кодекса. Если заглянуть туда, станет понятно, что доход - это, прежде всего, экономическая выгода организации. Налог же, полученный от покупателя, "упрощенец" отдает казне, то есть ни о какой выгоде речи быть не может. Значит, в доходы нужно включать выручку за минусом НДС.

Подведем итог. Лучше вообще не показывать сумму налога ни в доходах, ни в расходах. Тогда, возможно, инспекторы вообще не будут предъявлять претензии. Но даже если спор возник, доказать в суде будет проще позицию, согласно которой НДС не надо включать в доходы. И гораздо сложнее будет отстоять правомерность включения этого налога в расходы.

Примечание. Уплаченный НДС включать в доход "упрощенца" не нужно!

Савсерис Сергей Владимирович, старший юрист компании "Пепеляев, Гольцблат и партнеры"

- Нельзя слепо руководствоваться одной статьей Налогового кодекса, вырвав ее из контекста нормативного документа. Нельзя пользоваться только ст.249, где расписано, как подсчитывать доходы от реализации, и не принимать во внимание ст.248, которая, собственно, вводит это понятие. А она гласит: из доходов исключаются суммы налогов, предъявленные покупателю товаров, работ, услуг или имущественных прав. Кроме того, ст.41 Налогового кодекса, говоря о правилах определения доходов, отсылает не к конкретной ст.249, а ко всей гл.25. И наконец, доходом признается только экономическая выгода налогоплательщика. Но разве НДС, выставляемый "упрощенцем", можно назвать выгодой? Ведь п.5 ст.173 Кодекса требует уплатить эту сумму в бюджет. Вот и получается, что сам Кодекс исключает сумму выставленного и полученного НДС из доходов "упрощенца".

ОРГАНИЗАЦИЯ ПОЛУЧИЛА СЧЕТ-ФАКТУРУ ОТ "УПРОЩЕНЦА"

Если "упрощенец" выписал счет-фактуру с НДС, его контрагент столкнется с проблемой вычета налога.

Чиновники уверены, что НДС, который вошел в цену товара, полученного от фирмы-"упрощенца", принять к вычету нельзя. Аргументы они приводят следующие. В п.3 ст.169 Налогового кодекса РФ сказано, что счет-фактуру составляет налогоплательщик. "Упрощенец" к таковым не относится. Получается, что бумага выписана с нарушениями, а потому на ее основании партнер зачесть налог не вправе. Однако эта позиция чиновников отнюдь не бесспорна. Во-первых, суды не раз подчеркивали, что право на вычет НДС Кодекс не связывает с тем, уплатил ли налог сам поставщик. И если все прочие условия для вычета соблюдены и наличествует счет-фактура с выделенной суммой налога, пусть даже и полученного от "упрощенца", никаких препятствий нет.

Во-вторых, п.5 ст.173 Налогового кодекса РФ позволяет фирмам, которые не являются плательщиками НДС, выставлять счета-фактуры. То есть Кодекс не запрещает "упрощенцам" предъявлять налог своим покупателям. Более того, он даже требует заплатить его в бюджет - для того, чтобы покупатель мог поставить налог к вычету.

В-третьих, название ст.168 Налогового кодекса РФ настаивает: НДС в цену товара включают продавцы. Заметьте: продавцы, а не налогоплательщики. Значит, поступать так может любая организация.

Притязания налоговиков не поддерживают и суды. Скажем, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 13 января 2005 г. по делу N Ф04-9273/2004 (7544-А70-31) пришел к выводу, что если "упрощенец" заплатил НДС, предъявленный в счете-фактуре, то покупатель имеет полное право принять налог к вычету. Вторят ему ФАС Центрального округа в Постановлении от 28 мая 2004 г. по делу N А54-88/03-С11-С2, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 22 января 2004 г. по делу N А33-18699/02-СЗн-Ф02-4962/03-С1 и ФАС Поволжского округа в Постановлении от 24 августа 2004 г. по делу N А57-5645/ 04-35.

А вот ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 13 мая 2004 г. по делу N А26-7051/03-214 пошел еще дальше. Вердикт судей был такой: покупатель не должен следить за тем, выполняет ли контрагент требование п.5 ст.173 Налогового кодекса РФ. Поэтому НДС может быть принят к зачету, даже если "упрощенец" не заплатил его в бюджет.

Справедливости ради отметим, что в арбитражной практике бывали случаи, когда фирме отказывали в вычете НДС по счетам-фактурам, полученным от неплательщиков НДС. В частности, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 15 июля 2003 г. по делу N 2011/03 заявил: организация не могла не знать о том, что ее контрагентом является неплательщик НДС. Вывод более чем спорный. Правда, отказав в вычете, суд направил дело на новое рассмотрение.

Таким образом, у предприятия есть все шансы отстоять право на вычет НДС. И, как видите, большинство судов в данном вопросе поддерживает налогоплательщиков.

Примечание. Счет-фактура от "упрощенца". Вычету НДС - да!

Воробьев Юрий Александрович, партнер "ФБК-право"

- "Входной" НДС либо принимают к вычету, либо относят на расходы по правилам, которые сформулированы в ст.170 Налогового кодекса РФ. Поэтому если купленные товары организация использует в деятельности, облагаемой НДС, то ст.170 применять нельзя. Таким образом, при условии оплаты товара и наличия счета-фактуры фирма имеет полное право на вычет. Ведь для вычета НДС достаточно соблюсти лишь те условия, которые прописаны в ст.ст.171 и 172 Налогового кодекса РФ. А тот факт, что продавец товара - "упрощенщик", в данном случае значения не имеет.

И.А..ФЕОКТИСТОВ, налоговый консультант ООО «Академия успешного бизнеса»
Журнал "Главбух", № 8-2005