Увольнение генерального директора

[Катечка]

Подскажите, пожалуйста, как поступить в такой ситуации:
Генеральный директор ООО, он же председатель собрания акционеров, он же владелец 51% акций увольняется, как правильно оформить его увольнение и должен ли он кому-то передавать свои акции? Заранее благодарна.

[Яна]

Причем здесь акции? Он должен написать заявление на увольнение, на основании этого сделать приказ об увольнении и рассчитать как обычно. Учредителем он все равно останется.... а если не останется то вас это все равно не касается. Не забудьте на нового директора сведения в налоговую подать

[Lennok]

Разве можно просто так уволить генерального директора? Его назначали общим собранием и он не простой работник, а отвечающий за все.А если больше никто "не захочет" быть генеральным?
Где это почитать?

[Яна]

Сделайте решение учредителей о снятии обязанностей ген дир. с того то и возложить их на другого.

[Nadia]

"Нормативные акты для бухгалтера", 2006, N 17

УВОЛЬНЯЕМ РУКОВОДИТЕЛЯ

Один из самых сложных вопросов в трудовых отношениях - увольнение. А когда речь идет об увольнении директора, трудности возникают не только при решении кадровых задач. Смена руководства может "застопорить" деятельность всей фирмы и привести к штрафам. Как этого избежать - читайте в нашей статье.

Как увольняем...

Прежде всего владельцы фирмы (участники ООО или акционеры ЗАО) проводят собрание и принимают решение о смене руководителя. Решение принимается простым большинством голосов, если другой порядок не закреплен в уставе фирмы.
Директор может быть уволен на общих основаниях, предусмотренных ст. 77 Трудового кодекса. К примеру, по собственному желанию, по соглашению сторон, по инициативе работодателя (собственника организации).
Также для руководителей предусмотрены и дополнительные основания их увольнения. Статья 278 Трудового кодекса позволяет расторгнуть трудовой договор с директором:
- в связи с банкротством организации;
- по решению общего собрания или собственника имущества;
- по основаниям, предусмотренным в контракте с руководителем.

...так и компенсируем

От того, на каком основании увольняют директора, зависит, какая компенсация ему будет выплачена. К примеру, с руководителем досрочно расторгнут трудовой договор по решению общего собрания участников общества. Тогда ему выдают компенсацию. Причем сумму выплаты определяют в том размере, который установлен договором. Такая норма содержится в ст. 279 действующей редакции Трудового кодекса. С октября этого года вступит в силу Закон от 30.06.2006 N 90-ФЗ <*>, согласно которому сумма компенсации не должна быть меньше трех среднемесячных окладов работника. Аналогичный лимит уже сейчас установлен для выплат при отстранении от должности по причине смены собственника организации (ст. 181 ТК РФ).
--------------------------------
<*> Документ опубликован в "НА" N 15, 2006.

Если же директора увольняют, к примеру, за невыполнение обязанностей руководителя, никакой компенсации не будет. А если из-за решения начальника фирма понесла ущерб, то можно потребовать его возмещения. Ведь руководитель организации несет полную материальную ответственность за свои действия (ст. 277 ТК РФ).

Сообщаем в инспекцию

После того как собственники компании назначили нового директора, нужно в течение трех дней уведомить об этом налоговую инспекцию (п. 5 ст. 5 Закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ). Туда подают нотариально заверенное заявление по форме N Р14001, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439. Долгое время спорным оставался вопрос, кто должен подписывать данный документ: прежний или новый начальник? Сейчас же однозначно можно сказать, что делать это обязан только новый генеральный директор. Ведь с момента его назначения прежний руководитель утрачивает свои полномочия и уже не вправе действовать от имени организации без доверенности. А значит, и подписывать заявление о внесении в госреестр сведений о новом директоре общества он не может (Письмо Минфина России от 07.06.2006 N 03-01-11/3-64).
К заявлению необходимо приложить решение учредителя о назначении нового руководителя. При этом учредительные документы не перерегистрируют и госпошлину не платят. Напомним также, что за нарушение сроков подачи документов о внесении изменений в реестр предусмотрен штраф в размере 5000 руб. (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

Необходимые процедуры

При увольнении руководителя также необходимо:
- внести изменения в карточку с образцами подписей и известить банк о смене директора;
- передать полномочия прежнего начальника новому.
Последняя процедура, как правило, определяется уставными документами самой организации или должностной инструкцией. Обязательным условием при смене руководителя является проведение инвентаризации (п. 17 Положения о бухгалтерском учете и отчетности, утвержденного Приказом Минфина России от 26.12.1994 N 170). Помимо этого, составляют акт приема-передачи документов, находящихся у руководителя, с их описью. Также рекомендуется отследить полное исполнение руководителем своих обязанностей на день сдачи дел. А именно проверить своевременность представления налоговых деклараций, наличие тех или иных приказов, состояние гражданско-правовых обязательств компании в отношении партнеров.

Е.Н.Тарасова
Эксперт "НА"
Подписано в печать
01.09.2006

[Nadia]

КТО ПОДПИШЕТ ЗАЯВЛЕНИЕ О СМЕНЕ ГЕНДИРЕКТОРА

(Комментарий к Решению ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06
<О подписи на заявлении при регистрации смены руководителя
организации>
(опубликовано в приложении "Официальные документы" N 25, 2006))

Высший Арбитражный Суд РФ поставил точку в давнем споре между компаниями и налоговиками: кто должен подписывать заявление о смене гендиректора? Прежний или новый руководитель? Регистраторы утверждали: нужна подпись прежнего. Но судьи решили: подписывать заявление должен новый глава фирмы. Решением от 29.05.2006 N 2817/06 высшая арбитражная инстанция признала недействующим положение Письма ФНС России, которое обязывало налоговиков не регистрировать изменение сведений об организации, если заявление подписал новый директор.

Налоговики: нового директора не знаем

Свою позицию регистрирующие подразделения налоговой службы обосновывали следующим образом. В Едином госреестре юридических лиц содержатся сведения о прежнем руководителе. Если заявление подаст новый, получится, что сведения документа, представленного на регистрацию, не соответствуют сведениям госреестра. А в таких случаях надо придерживаться той информации, которая есть в реестре (п. 4 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
На этом основании налоговики пришли к следующему выводу. Заявление по форме N Р14001 <*>, которое надо представлять на регистрацию в случае смены руководителя, должен подписать прежний директор. В итоге налоговая служба предписала своим подразделениям отказывать в регистрации изменений, если заявление подписал новый глава компании. Его налоговики сочли неуполномоченным лицом. Именно такую позицию ФНС России изложила в Письме от 26.10.2004 N 09-0-10/4223.
--------------------------------
<*> Форма заявления утверждена Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.

Кроме того, налоговики уверяли компании, что подобный подход в их же интересах. Мол, он позволяет противостоять силовому захвату компании.

Компании: где искать старого?

Является ли описанный выше подход налоговиков действительной преградой для рейдеров - это еще вопрос. Но на практике смена руководителя по желанию собственников происходит значительно чаще. И тогда у компании могут возникнуть проблемы с регистрацией изменений. Хорошо, если прежнего директора не затруднит подписать требуемое регистраторами заявление. Но ведь бывают и случаи, когда уволенный босс даже слышать не хочет о контактах со своими бывшими работодателями. Как быть в подобной ситуации?
Позиция налоговиков противоречит гражданскому законодательству. Гражданский кодекс гласит, что смена исполнительного органа компании - исключительная компетенция общего собрания участников (акционеров). Такой вывод следует из п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 3 ст. 91 ГК РФ (для ООО) и п. 1 ст. 103 ГК РФ (для АО). Аналогичные положения есть и в законах, посвященных деятельности обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.
Полномочия прежнего руководителя прекращаются, а нового возникают непосредственно на основании решений общего собрания участников (акционеров). То, что такое решение действительно принято, подтверждает протокол общего собрания. А внесение или невнесение сведений в госреестр не имеет никакого отношения к полномочиям единоличного исполнительного органа фирмы.

ВАС РФ: пусть подписывает новый

В начале этого года стало окончательно понятно, что суды стоят на стороне компаний. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ удовлетворил заявление организации, которой в подобной ситуации налоговики отказали в регистрации (Постановление от 14.02.2006 N 12049/05).
Ну а с появлением Решения ВАС РФ N 2817/06 любой компании будет значительно легче отстоять свои права в подобной ситуации. Ведь кому хочется ввязываться в судебный процесс по такому поводу, как регистрация смены гендиректора? Теперь суд признал недействующей ту часть Письма N 09-0-10/4223, которая обязывала представлять заявление, подписанное прежним руководителем. Решение вступило в силу немедленно после его принятия (п. 2 ст. 180 Арбитражного процессуального кодекса). То есть с 29 мая 2006 г.
Это значит, что чиновники больше не вправе ссылаться на аннулированное положение Письма (п. 5 ст. 195 АПК РФ). И поэтому теперь нет оснований отказывать компаниям. Подписывать заявление должен новый руководитель. Как того и требует законодательство.

А.Капитанов
Юрист
Подписано в печать
30.06.2006

[Lennok]

Ген.директор пишет заявление о принятии на работу? Если да, то когда до принятия решения или когда приказ и труд договор

[Nadia]

"Главбух", 2006, N 5

ОФОРМЛЕНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ С ДИРЕКТОРОМ

В редакцию часто приходят письма от бухгалтеров, которые по совместительству заведуют и кадрами. Особая категория вопросов касается директора. Ведь тут все очень тонко, особенно в коммерческих организациях. На первый взгляд глава фирмы - такой же наемный работник, как и все остальные сотрудники. В то же время отношения с ним оформляются не так, как с другими. А когда директор одновременно является еще и учредителем, вопросов становится куда больше. И надо сказать, что ответы на них порой неоднозначны.

Трудовой договор

Особенности трудового договора зависят от того, является директор наемным работником или учредителем. Рассмотрим оба варианта.

Наемный директор

Директор назначается только по решению общего собрания участников (совета директоров) организации. Назначение оформляют протоколом. При этом организация заключает с руководителем срочный трудовой договор (ст. 275 Трудового кодекса РФ).

Примечание. В каких случаях с работником можно заключить срочный трудовой договор, сказано в ст. 59 Трудового кодекса РФ.

И вот тут кроется первая трудность. Кто должен подписать трудовой договор с директором от имени фирмы?
Сначала возьмем акционерные общества. От имени общества трудовой договор с директором подписывает председатель совета директоров (или наблюдательного совета). Также это может быть человек, который уполномочен этим руководящим органом. Об этом прямо сказано в п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
В обществах с ограниченной ответственностью трудовой договор от имени организации подписывает тот, кто председательствовал на общем собрании участников, где был избран директор. Либо это участник общества, который уполномочен решением общего собрания. Так говорит п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Поскольку для других организаций особые правила не предусмотрены, договор от имени фирмы будет подписывать лицо, уполномоченное решать вопрос о назначении директора на должность. Или тот, кто возглавляет соответствующий орган управления.

Директор - учредитель

Если учредителей несколько и один из них является директором, то необходимо составить трудовой договор. Подписать его может другой учредитель.
А вот надо ли заключать трудовой договор, если директор - единственный учредитель фирмы?
Некоторые юристы и чиновники придерживаются мнения, что этого делать не нужно. Дело в том, что порядок, в котором с директором подписывают контракт, регулирует ст. 275 Трудового кодекса РФ. Так вот, ее действие на руководителей, которые одновременно являются единственными учредителями фирмы, не распространяется. Об этом прямо сказано в ст. 273 Кодекса. Да и являясь собственником организации, директор может сам установить себе такие условия, какие его устраивают.

Примечание. Комментирует Иван Шкловец, начальник Управления правового обеспечения Федеральной службы по труду и занятости:
- Когда руководитель организации является единственным собственником ее имущества, трудовой договор с ним оформлять не нужно. В данном случае нормы гл. 43 Трудового кодекса РФ, которая регулирует труд руководителей, на него не распространяются. Это прямо прописано в ст. 273 Трудового кодекса РФ.

Другие специалисты утверждают: трудовой договор с руководителем организации, который является ее единственным участником (учредителем), заключить необходимо. Ведь отношения между работником и предприятием закреплены именно этим документом (ст. 16 Трудового кодекса РФ). И никаких исключений из этого правила законодательство не предусматривает. В этом случае директор поставит в трудовом договоре две подписи. Также от имени фирмы это может сделать его заместитель или иное уполномоченное лицо.

Примечание. Комментирует Юрий Воробьев, адвокат Baker&McKenzie CIS Ltd:
- По общему правилу трудовой договор между обществом и директором подписывает председательствующий на общем собрании участников или глава совета директоров (или наблюдательного совета). Каких-то особых правил в случае, когда директор является единственным учредителем, ни Законами об ООО и АО, ни Трудовым кодексом РФ не предусмотрено.
Поэтому в трудовом договоре директор поставит две подписи - и за сотрудника, и за работодателя. В ст. 182 Гражданского кодекса РФ, правда, есть оговорка, что представитель фирмы не может заключать сделки с самим собой. Но эта норма применяется исключительно в гражданском законодательстве. Скажем, в отношении хозяйственных контрактов. Порядок заключения трудовых договоров эта норма не меняет. К такому же мнению в аналогичной ситуации пришел и ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 19 мая 2004 г. N А13-7545/03-20.

На наш взгляд, трудовой договор все же лучше составить. Дело в том, что инспекторы могут исключить зарплату директора из расходов при налоге на прибыль, если не будет трудового договора. Сошлются они при этом на п. 21 ст. 270 Налогового кодекса РФ, в котором сказано, что вознаграждения, не предусмотренные трудовым договором, налогооблагаемую прибыль не уменьшают. Поэтому, чтобы не вступать в лишние споры с проверяющими, целесообразно составлять трудовой договор даже в том случае, если директор - единственный учредитель.

Оформлять ли приказы и заявления?

Приказ о приеме на работу. Надо ли составлять такой приказ или достаточно протокола? На наш взгляд, после того, как трудовой договор будет подписан, сам же новый директор должен издать приказ по форме N Т-1. Обычно там присутствует следующая формулировка: "Во исполнение решения учредителей приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с такого-то числа".
Дело в том, что отсутствие приказа о начале работы контролеры из трудовой инспекции могут расценить как нарушение, за которое полагается штраф по ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Организации могут быть оштрафованы на сумму от 30 000 до 50 000 руб. А сам же директор может подвергнуться штрафу от 500 до 5000 руб. Так что приказ лучше составить.
Оформление командировок, отпуска и прочее. Есть еще одна особенность в оформлении трудовых отношений с директором. Когда руководитель решит отправиться в командировку, пойти в отпуск или захочет компенсировать стоимость разговоров по мобильному телефону, заявление или приказ на самого себя можно не составлять. Его заменит служебная записка в бухгалтерию, составленная в произвольной форме. Например, в случае с уходом в отпуск она может выглядеть так: "В связи с уходом в очередной ежегодный отпуск на период с 1 по 28 августа 2005 года продолжительностью 28 календарных дней прошу рассчитать и выдать мне отпускные".

Записи в трудовой книжке

Если для директора работа в данной фирме является основной, то нужно сделать запись в его трудовую книжку (ст. 66 Трудового кодекса РФ).

Прием на работу

При оформлении трудовой книжки директора нужно соблюдать следующий порядок. В графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки в виде заголовка нужно записать полное наименование организации. Если есть сокращенное название, указывают и его. Под этим заголовком в графе 1 ставят порядковый номер записи, а в графе 2 указывают дату приема на работу. Далее в графе 3 записывают: "Принят на должность директора". В графу 4 заносят дату и номер приказа о приеме на работу, согласно которому руководитель приступил к исполнению обязанностей (например, приказ от 1 ноября 2005 г. N 2).

Примечание. Правила заполнения трудовой книжки приведены в Инструкции, которая утверждена Постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. N 69.

Увольнение

Директор является не только работником, но и выступает от имени общества. Поэтому независимо от основания увольнения в акционерном обществе решение о досрочном прекращении его полномочий директора утверждается на общем собрании акционеров (п. 3 ст. 69 Закона об акционерных обществах). Конечно, если по уставу это не относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). То же самое можно сказать об ООО (пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Чаще всего директора увольняют по решению собственников. Делая запись об увольнении в трудовой книжке директора, в графе 4 делают ссылку на п. 2 ст. 278 Трудового кодекса РФ.
Расстаться с фирмой директор может и по собственному желанию. Однако в отличие от простых сотрудников перед уходом он обязан отработать не обычные две недели, а целый месяц (ст. 280 Трудового кодекса РФ). При этом в трудовую книжку вносится запись со ссылкой на п. 3 ст. 77 Трудового кодекса РФ - увольнение по собственному желанию.
Кроме того, в трудовой книжке нужно указать и реквизиты документа, на основании которого увольняется директор. Как правило, обычно указывают номер и дату протокола общего собрания учредителей, на котором было принято решение о досрочном прекращении полномочий директора. И по большому счету ошибкой это не является. Однако теоретически бывший директор может и продолжить работу на фирме, но в другом качестве. Поэтому было бы более верным ссылаться в трудовой книжке на документ, который говорит именно об увольнении директора. То есть о прекращении действия с ним трудового договора. И наиболее удобным вариантом является прописать это также в протоколе.

Примечание. Комментирует Екатерина Свиридова, начальник претензионно-искового отдела ООО "Юниаструм Консалтинг":
- При увольнении директора, так же как и при увольнении любого другого работника, в трудовой книжке необходимо указать наименование, дату и номер решения работодателя, на основании которого вносится запись об этом. Однако в некоторых случаях при расторжении договора с директором принимаются сразу два решения - собственно об увольнении, а также о прекращении его полномочий как исполнительного органа. Такой порядок действует, например, в АО и ООО. И если оба этих решения отражены в одном протоколе общего собрания акционеров (заседания совета директоров) или общего собрания участников (решении единственного участника), в трудовой книжке делается ссылка именно на протокол.

И.А.Феоктистов
Эксперт журнала "Главбух"
Подписано в печать
22.02.2006

[Lennok]

Можно ли уволить ген директора, а исполняющем обязанности определить учредителя.

[Марийка]

Скажите пожайлуста а где можно найти образец решение учредителя о назначении нового руководителя???? Очень нужно!!!!

[Yana Sergeevna]

И все-таки хотелось бы посмотреть образец Решения учредителя об увольнении директора