Зарплата директору-учредителю

[Polina*]

Так,так! Ну и что,что один учредитель и он же директор. Рассуждаем, учре. он же дир. внес вклад оборудованием на 10000 т.р., деятельность идет, почему же тогда дир. он же учред. не может получать з/п за то, что его предприятие работает, чем он отличается от своих сотрудников?

[Б_С_К]

Вот что нашла по этой теме:

Нужно ли начислять зарплату единственному учредителю (участнику, акционеру), который является директором организации
Н.З. Ковязина
заместитель директора департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России
Нет, не нужно.

Если должность руководителя организации занимает ее единственный учредитель (участник, акционер), трудовой договор с ним не заключается. Такой точки зрения придерживается Роструд, основываясь на положениях статей 56 и 273 Трудового кодекса РФ, в письме от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1. Исходя из этого оснований для начисления зарплаты нет.

Однако, если вопреки разъяснениям Роструда организация заключит трудовой договор с генеральным директором, являющимся единственным учредителем (участником, акционером), у нее возникнет обязанность начислять зарплату (ст. 56, 57 ТК РФ).

[Б_С_К]

И вот ещё:

Нужно ли заключить трудовой договор с генеральным директором, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации
А.Ю. Васенина
главный редактор журнала «Кадровое дело»
Нет, не нужно.

Такой позиции придерживается Роструд (письмо от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1). В своих разъяснениях ведомство указало, что трудовые договоры заключаются между работодателем и сотрудником (ст. 56 ТК РФ). В случае с генеральным директором отсутствует работодатель. Кроме того, подписание договора одним и тем же лицом от имени сотрудника и от имени работодателя не допускается. Роструд также ссылается на статью 273 Трудового кодекса РФ. В ней сказано, что особенности регулирования труда руководителя, установленные главой 43 Трудового кодекса РФ, не распространяются на случаи, когда руководитель организации является ее единственным учредителем (участником, акционером).

Таким образом, трудовой договор с генеральным директором, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации, заключать не нужно. Трудовые отношения в таком случае оформляются не трудовым договором, а решением единственного учредителя (участника, акционера) (п. 3 ст. 47 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, ст. 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Подтверждает такой вывод ВАС РФ в определении от 5 июня 2009 г. № ВАС-6362/09.

«Главбух» советует

Есть аргументы, позволяющие организациям заключить трудовой договор с генеральным директором, который является ее единственным учредителем (участником, акционером). Они заключаются в следующем.

Трудовое законодательство не запрещает заключать трудовой договор с единственным учредителем (участником, акционером). Положения главы 43 Трудового кодекса РФ, которая устанавливает особенности труда руководителей организации, не распространяются на те случаи, когда руководитель и единственный учредитель (участник, акционер) – одно лицо (ч. 2 ст. 273 ТК РФ). Однако это не означает, что в отношении руководителя организации, являющегося единственным учредителем (участником, акционером), трудовое законодательство вообще не действует. Перечень лиц, на которые трудовое законодательство не распространяется, приведен в статье 11 Трудового кодекса РФ. Руководители – единственные учредители (участники, акционеры) организации в этой статье не упомянуты. Даже если генеральный директор является единственным учредителем (участником, акционером) организации, он выполняет трудовую функцию. Следовательно, на него распространяются установленные трудовым законодательством права и обязанности.

Кроме того, то обстоятельство, что руководитель подпишет этот документ за обе стороны (со стороны работодателя и сотрудника), юридического значения не имеет. Статья 182 Гражданского кодекса РФ, которая запрещает одному и тому же лицу быть представителем обеих сторон договора, на трудовые отношения не распространяется (ст. 2 ГК РФ). Подписывая трудовой договор в качестве работодателя, руководитель выступает не от собственного имени, а от имени организации. Поэтому никакого совпадения работодателя и сотрудника в одном лице нет. Возможность заключения трудового договора с единственным учредителем (участником, акционером) организации подтверждается и арбитражной практикой (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 25 июня 2009 г. № Ф04-3568/2009(8931-А70-48), от 6 мая 2009 г. № Ф04-2609/2009(5655-А45-25), от 6 августа 2008 г. № Ф04-4841/2008(9485-А45-41), Северо-Западного округа от 9 апреля 2009 г. № А21-6551/2008, от 5 декабря 2007 г. № Ф04-8301/2007(40653-А45-25), от 6 апреля 2007 г. № А66-8451/2006, от 19 мая 2004 г. № А13-7545/03-20, Северо-Кавказского округа от 27 февраля 2009 г. № А32-5056/2008-13/90).

Какой точки зрения придерживаться, организация должна решить самостоятельно.
Если организация решит не оформлять трудовой договор, нужно помнить, что его отсутствие может повлечь за собой некоторые негативные последствия.

Во-первых, содержание трудового договора может существенно повлиять на расчет налогов. В частности, при налогообложении прибыли в расходы на оплату труда можно включить лишь те вознаграждения, которые предусмотрены трудовыми (коллективным) договорами (ст. 255 НК РФ). Такой же порядок действует и при упрощенке, если организация платит единый налог с разницы между доходами и расходами (подп. 6 п. 1, п. 2 ст. 346.16 НК РФ). Вознаграждения, не предусмотренные трудовыми договорами, налогооблагаемую прибыль не уменьшают (п. 21 ст. 270 НК РФ).

Во-вторых, директор, как и другие сотрудники, имеет право на оплачиваемый отпуск, на отдых в выходные дни, на оплату больничного листа, пособий при рождении ребенка (для женщин) и т. п. Если с ним не будет заключен трудовой договор, правомерность этих выплат может быть поставлена под сомнение. ФСС России может не возместить расходы организации на выплату социальных пособий. Налоговая инспекция – исключить эти затраты из расчета налога на прибыль. С зарплаты генерального директора не будут отчисляться пенсионные взносы (абз. 1 ст. 255 и п. 3 ст. 236 НК РФ, п. 2 ст. 10 Закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ). Это лишит его пенсионных накоплений.

[Polina*]

Б_С_К: Подскажите, у меня один учред. и он же дир. С февраля он получает з/пл. И как теперь это все понять? Он не должен получать з/пл?

[MarinaAnna]

Сообщение от Polina*

Так,так! Ну и что,что один учредитель и он же директор. Рассуждаем, учре. он же дир. внес вклад оборудованием на 10000 т.р., деятельность идет, почему же тогда дир. он же учред. не может получать з/п за то, что его предприятие работает, чем он отличается от своих сотрудников?

В том, то и дело, такое сплошь и рядом, и ничем вроде бы не отличается от своих сотрудников.

[MarinaAnna]

Б_С_К, Я. думаю, что вы дали ответ более, чем полный!!! Тем более, что есть ссылки на арбитражные дела.

[irana]

Спасибо всем!!! Сомнений больше нет.

[Б_С_К]

Сообщение от Polina*

Б_С_К: Подскажите, у меня один учред. и он же дир. С февраля он получает з/пл. И как теперь это все понять? Он не должен получать з/пл?

Конечно пусть получает! Прочтите внимательно ссылки! Там Есть аргументы и за и против! Выбирайте!!!

[Polina*]

Б С К: Спасибо огромное! Ссылку Вашу увидела позже. Буду продолжать платить, меньше будет проблем с налоговой, т.к. они то найдут к чему придраться.