Как правильно уволить генерального директора?

[Cdtnrf]

Здравствуйте!

Пожалуйста, подскажите, как верно уволить генерального директора - перекопала весь интернет, но столько противоречивых данных...
Есть Протокол собрания участников общества, где на повестке дня была "Смена Генерального директора Общества".
Как верно сделать запись? "Трудовой договор расторгнут по инициативе работника по п.1 части первой ст.77 ТК РФ"? и ссылка на этот Протокол?
Или же как-то по-другому это делается?

Буду очень благодарна за помощь!!!

[Slavchik]

Ситуация, которая будет проанализирована в настоящей статье, как никакая другая предельно ясно и четко показывает, насколько важным в правовой работе является применение системного метода при исследовании того или иного вопроса, поставленного на разрешение.

Казалось бы, вопрос о расторжении трудового договора с Генеральным директором Общества и его увольнении однозначно и четко (что является, признаем, редкостью для нашего законодательства) урегулирован в ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Действительно, согласно указанной статье общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть трудовой договор с Генеральным директором Общества (исполнительным органом). При этом специально подчеркивается, что в подобной ситуации законодательство о труде применяется в части, не противоречащей законодательству об акционерных обществах. Таким образом, применяя буквально приведенную статью закона об акционерных обществах, можно сделать вывод: директор Общества может быть уволен (освобожден от должности) в любой момент и без указания причин по решению общего собрания акционеров (или совета директоров, если такое право ему предоставлено Уставом Общества и решением общего собрания).

В принципе в приведенной норме нет ничего особенного: акционеры являются хозяевами общества и поэтому вправе большинством голосов решать, кому в принадлежащем им обществе управлять.

На практике анализируемая норма закона об акционерных обществах стала применяться именно так как она и звучит: собиралось общее собрание, расторгался договор с действующим директором и избирался новый. Казалось бы, никаких проблем, все по закону и по совести. Однако на деле оказалось все все несколько иначе и ряд судов удовлетворял иски о восстановлении на работе.

Свою позицию выказал и Верховный суд РФ.

В этой связи необходимо сразу отметить, что Общество и его Генеральный директор состоят не только в гражданско-правовых, но и, в первую очередь, в трудовых отношениях, которые регулируются КЗОТ РФ, устанавливающим дополнительные гарантии для лиц, работающих по трудовому договору.

Именно из этого исходил Верховный суд, когда в своем Определении № 18В-96-47 (см. Бюллетень Верховного суда РФ, 1997г., № 4) признал незаконным увольнение Генерального директора только на основании решения Общего собрания акционеров общества и обратил внимание судов на необходимость оценки условий контракта с Директором. При этом суд указал, что так как в самом трудовом договоре, который был заключен с директором, не содержалось такого основания для его расторжения как решение общего собрания, а избрание нового директора до истечения срока контракта не указано в качестве основания для прекращения действия контракта, то следует признать, что увольнение директора является незаконным.

И хотя ст. 69 Закона прямо указывает на возможность расторжения договора следует тем не менее обязательно "подстраховываться" и в целях избежания судебных споров и угрозы признания увольнения директора незаконным, следует в трудовом договоре с Генеральным директором Общества указывать в качестве одного из оснований для его досрочного увольнения (расторжения договора) решение общего собрания акционеров или совета директоров. В этом случае будут соблюдены как нормы гражданского законодательства, так и нормы законодательства о труде. При увольнении Генерального директора следует также иметь ввиду следующее.

Согласно ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" любое предложение в повестку дня общего собрания должно быть мотивированным. Поэтому рекомендуется в предложении о включении в повестку дня общего собрания вопроса о расторжении договора с Генеральным директором указывать мотивировку, по которой необходимо увольнение действующего Генерального директора общества. Как представляется, это не должно вызвать особых затруднений, особенно учитывая экономические результаты большинства наших предприятий. С другой стороны, выполнение этого требования Закона позволит оградить Общество от исков уволенных директоров с требованием о восстановлении их в прежней должности, поскольку из ст. 69 Закона прямо не следует, что увольнение Гендиректора может быть немотивированным, в ней лишь определен специальный порядок расторжения договора с управляющим (указанная позиция находит поддержку и у ряда ведущих специалистов в области корпоративного права, см., например, Комментарий к Закону об АО, под общ. редакцией Тихомирова М.Ю., 1996г., стр. 275).

При расторжении договора с Генеральным директором хотелось бы обратить внимание еще на два, более мелких, но не менее важных аспекта.

Во-первых, весьма часто бывает, что Общее собрание избирает нового директора, не расторгая предварительно договора с прежним. Это неизбежно влечет признание решения собрания об избрании нового директора незаконным.

Во-вторых, согласно ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" вопрос о прекращении полномочий действующего исполнительного органа общества и об избрании нового исполнительного органа должен быть отражен в бюллетенях для голосования и протоколе как один вопрос. На указанное обращается внимание и в письме Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 16 июня 2001г. № ИК-07/2861. Между тем, в связи с нечеткостью формулировок закона об акционерных обществах, еще до сих пор нередки случаи, когда вопрос о прекращении полномочий действующего Генерального директора общества и об избрании нового формулируются как два разных вопроса. Однако указанное не соответствует требованиям действующего законодательства.

В заключение хотелось бы отметить, что проанализированные проблемы выявляют определенное несовершенство норм гражданского законодательства и одновременно с этим ярко иллюстрируют, какую важную роль в нашем государстве играет судебная практика.

[Slavchik]

у меня проблема немного иначе!!! ген директор уже пол года не появляется на рабочем месте, срок заключенного контракта с ним истек, назначен и зарегистрирован новый ген директор!!!! вроде бы легко и просто, но как мне его уволить так чтоб основательно???? подскажите пожалуйста!!! просто он точно нервы нам потрепет, на работу не ходит, заявление на увольнение не пишет, а заработную плату требует!!! кто что может подскажите

[ILD17]

Сообщение от Slavchik

у меня проблема немного иначе!!! ген директор уже пол года не появляется на рабочем месте, срок заключенного контракта с ним истек, назначен и зарегистрирован новый ген директор!!!! вроде бы легко и просто, но как мне его уволить так чтоб основательно???? подскажите пожалуйста!!! просто он точно нервы нам потрепет, на работу не ходит, заявление на увольнение не пишет, а заработную плату требует!!! кто что может подскажите

Вам необходимо было это сделать до принятия нового директора, так как любое принятое решение будет не соответствовать трудовому законодательству.

Кто подписывал банковские документы и иную первичку.

[Slavchik]

учеридитель но от лица старого старого ген дира

[ILD17]

Сообщение от Slavchik

учеридитель но от лица старого старого ген дира

Вам будет сложно доказывать что он не работал. Почему банк не затребовал новый протокол и копию трудовой с геной? или новый трудовой договор все таки был.
Лучше составить протокол учредов текущей датой или совета директоров об расторжении договора, известит его в соответствии с ТК и выплатить все компенсации . Вероятности того что востановится через суд будет меньше. А лучше сесть с юристом и взвесить все за и против.

[Беренис]

Поскольку срок заключенного контракта истек, вы собираете собрание учредителей, на котором выносите решение о прекращении полномочий старого генерального директора и о назначении нового. Далее, направляете этот протокол по почте заказным письмом с уведомлением старому генеральному директору. А далее, вновь назначенный генеральный директор вносит изменения в ЕГРЮЛ. Заявление на увольнение вам ни к чему после истечения срока его полномочий.
Но всю з/плату до истечения контракта, выплатить ему вы обязаны…