Смена учредителя

[Анна Лапшина]

Подскажите пожалуйста, в ООО один учредитель, он хочет чтобы сейчас вступил еще один учредитель, а сам хочет выйти из учредителей и все дела передать этому человеку. Как правильно все это оформить? я просто с таким не сталкивалась.

[ГЛБ]

Анна Лапшина, может это поможет, а то долго рассказывать...

"Практическая бухгалтерия", 2009, N 5

КАК "ИЗБАВИТЬСЯ" ОТ УЧРЕДИТЕЛЯ?

Иногда по ряду причин возникает необходимость расстаться не только с неугодным сотрудником, но и с учредителем. Но чтобы "избавиться" от учредителя по всем правилам, придется пойти тернистым путем. С 1 июля 2009 г. этот путь пройдет еще и через нотариальную контору - сделку передачи долей в уставном капитале обязательно удостоверит нотариус.

Поскольку учредитель является собственником своей доли в предприятии, он может ее продать, подарить кому-либо или иным способом отказаться от права собственности на нее в соответствии со ст. 236 Гражданского кодекса. Принудительное изъятие у собственника принадлежащего ему имущества не допускается, кроме случаев, указанных в ст. 235 Гражданского кодекса (изъятие имущества по решению суда и др.). Теперь об "уходе" учредителя подробнее.

Права и обязанности учредителя

Рассмотрим смену учредителей на примере ООО как самой распространенной формы хозяйствующих субъектов. Правовые отношения, связанные с созданием, деятельностью, перерегистрацией и ликвидацией ООО, регулируются Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).
Обращаем внимание на то, что с 1 июля 2009 г. вступит в силу Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ. Он вносит изменения в следующие нормы законодательства:
- статьи первой части Гражданского кодекса, имеющих отношение к ООО;
- Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1;
- Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей";
- упомянутый выше Закон N 14-ФЗ.
Подробно о будущих изменениях мы расскажем в следующих номерах "ПБ". А в этой статье поговорим о действующем порядке смены учредителя, предупреждая о предстоящих нововведениях.
Учредитель общества вправе продать или уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества другим лицам (ст. 8 Закона N 14-ФЗ). Разрешение других учредителей общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено его уставом. Но письменно известить об этом остальных участников общества все же придется, поскольку другие действующие учредители имеют преимущества перед третьими лицами на покупку доли компании. Это и будет первым документом для начала оформления данной процедуры.
Если участники общества этим правом в течение 30 дней со дня извещения не воспользовались, долю (часть доли) разрешается продать третьему лицу. Этот срок может быть увеличен уставом общества. Начать процедуру переоформления раньше возможно только при наличии письменного отказа других учредителей от продаваемой доли. При этом стоимость продаваемой доли для участников общества не должна превышать ее стоимость для третьих лиц. Иными словами, предлагая "своим" купить долю за определенную сумму, нельзя потом, при их отказе, предложить другим лицам купить ее дешевле.
Между продавцом и покупателем доли в обществе заключается договор купли-продажи, о чем уведомляются остальные участники общества. Такой договор оформляется в простой письменной форме. До 1 июля 2009 г. заверять нотариусом его не обязательно, если иной порядок не предусмотрен уставом. А с вступлением в силу Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ практически все сделки по передаче долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью будут удостоверяться нотариусами. После нотариального удостоверения сделки нотариус, ее удостоверивший, в течение трех дней передает в органы регистрации заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником ООО, продающим свою долю.
Следующий этап - общее собрание учредителей общества составляет протокол о внесении изменений в учредительные документы организации. Все изменения в учредительных документах или их новые редакции в обязательном порядке регистрируются. Такая процедура по Закону занимает пять дней, но в связи с перегруженностью регистрирующих органов этот срок может быть увеличен.
Помните, что несоблюдение нотариальной формы сделки при смене учредителя влечет ее недействительность. Несогласие других участников с продажей доли одного из учредителей и нежелание перерегистрировать предприятие рассматриваются в судебном порядке.

Это важно. С 1 июля 2009 г. практически все сделки по передаче долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью будут удостоверяться нотариусами в обязательном порядке. Они в свою очередь обязаны будут сообщать в органы регистрации о произошедшей смене участников общества.

Если у организации учредитель один, процедура уступки прав собственности будет значительно проще. Для того чтобы продать свою долю, учредителю необходимо только собственное решение о внесении изменений в учредительные документы организации в связи со сменой учредителя и договор купли-продажи доли в учредительном капитале.
Итак, для регистрации смены учредителя (выхода учредителя) необходимы следующие документы:
- заявление о государственной регистрации изменений;
- решение о внесении изменений в учредительные документы организации в связи с изменением учредителя (если учредитель один);
- протокол собрания учредителей о внесении изменений в учредительные документы организации в связи с изменением состава участников (если учредителей несколько);
- договор купли-продажи доли в учредительном капитале;
- новая редакция устава общества или приложение к старому уставу об изменениях в нем;
- новая редакция учредительного договора общества (если учредителей несколько);
- документ об уплате государственной пошлины.
Безусловно, смена учредителей - сложная юридическая процедура. Но не меньше вопросов вызывает оформление продажи доли уставного капитала с точки зрения бухгалтерского учета и налогообложения.

Бухгалтерские проводы учредителя

Учредитель может покинуть общество, продав свою долю другому физическому лицу, самому обществу или другой организации.
Рассмотрим каждый из этих вариантов подробно. Для удобства важная информация об отражении в учете таких сделок обобщена в таблице на следующей странице.

Таблица. Как отразить смену учредителя
в бухгалтерском учете

--------------------------------------------------T------------------------
Отражение в бухгалтерском учете ¦ Памятка по НДФЛ
--------------------------------------------------+------------------------
Учредитель продает свою долю другому физическому лицу
--------------------------------------------------T------------------------
Дебет 80 Кредит 75 "Расчеты с учредителем, ¦НДФЛ обязан уплатить
продающим свою долю" ¦учредитель, продающий
- отражена сумма доли, продаваемой учредителем; ¦свою долю (пп. 1 п. 1
Дебет 75 "Расчеты с учредителем, покупающим долю"¦ст. 228 НК РФ), при
Кредит 80 ¦продаже доли в уставном
- отражена сумма доли, покупаемой учредителем; ¦капитале сторонами
Дебет 75 "Расчеты с учредителем, продающим свою ¦сделки выступают
долю" ¦физические лица
Кредит 75 "Расчеты с учредителем, покупающим ¦
долю" ¦
--------------------------------------------------+------------------------
Учредитель выходит из общества (продает свою долю самому обществу)
--------------------------------------------------T------------------------
Дебет 81 Кредит 75 ¦НДФЛ обязан уплатить
- отражен переход доли выбывшего участника ¦учредитель, продающий
к обществу по номинальной стоимости; ¦свою долю (пп. 2 п. 1
Дебет 81 Кредит 75 ¦ст. 228 НК РФ),
- отражена разница между действительной ¦поскольку НДФЛ от
и номинальной стоимостью доли после ¦продажи имущественных
утверждения годового бухгалтерского баланса ¦прав физические лица
общества; ¦уплачивают
Дебет 75 Кредит 50, 51, 52 ¦самостоятельно
- выплачена участнику стоимость его доли ¦
в денежных средствах; ¦
Дебет 75 Кредит 81 ¦
- отражена стоимость доли, распределенная между ¦
участниками или проданная третьим лицам; ¦
Дебет 81 Кредит 91 ¦
- отражена разница между фактическими затратами ¦
на выкуп (действительной стоимостью доли) ¦
и номинальной стоимостью; ¦
Дебет 99 Кредит 68 ¦
- отражено постоянное налоговое обязательство ¦
--------------------------------------------------+------------------------
Учредитель продает свою долю другой организации
--------------------------------------------------T------------------------
Дебет 80 Кредит 75 "Расчеты с учредителем, ¦НДФЛ обязан уплатить
продающим свою долю" ¦учредитель, продающий
- отражена сумма доли, продаваемой учредителем; ¦свою долю (пп. 2 п. 1
Дебет 75 "Расчеты с организацией, покупающей ¦ст. 228 НК РФ),
долю" Кредит 80 ¦поскольку НДФЛ от
- отражена сумма доли, покупаемой другой ¦продажи имущественных
организацией; ¦прав физические лица
Дебет 75 "Расчеты с учредителем, продающим свою ¦уплачивают
долю" ¦самостоятельно
Кредит 75 "Расчеты с организацией, покупающей ¦
долю" ¦
--------------------------------------------------+------------------------

Итак, учредитель продает долю...
...другому физическому лицу. Если один учредитель продает свою долю другому учредителю или просто физическому лицу (третьему лицу), в бухгалтерском учете организации делается только запись по счетам 80 "Уставный капитал" и 75 "Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал".
Что же касается отражения данной операции для целей налогового учета, то, поскольку сама организация в расчетах не участвует (сторонами сделки являются физические лица - учредители организации), никаких обязательств по уплате налогов у нее не возникает.
Будьте внимательны: учредитель, продавший свою долю в уставном капитале другому физическому лицу, должен самостоятельно заплатить НДФЛ, а также самостоятельно подать декларацию в налоговый орган (пп. 1 п. 1 ст. 228 НК РФ).
...самому обществу. Другое дело, если долю учредителя выкупает само общество. Помимо счета 80, в этом случае операции будут также проводиться по счетам 75 "Расчеты с учредителями", 81 "Собственные акции (доли)". При этом записи по счету 80 "Уставный капитал" производятся только после внесения соответствующих изменений в учредительные документы организации.
При покупке доли общество должно выплатить учредителю действительную стоимость его доли уставного капитала деньгами или имуществом фирмы (с согласия самого участника) в соответствующем размере в течение одного года с момента перехода доли к обществу (п. 8 ст. 23 Закона N 14-ФЗ). Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества.
Действительная стоимость доли учредителя выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. При этом она не может быть определена до утверждения годовой отчетности фирмы.
При продаже своей доли физическое лицо обязано самостоятельно уплатить НДФЛ, а также подать налоговую декларацию, так как в состав доходов физических лиц относятся и доходы, полученные от реализации долей участия в уставном капитале организаций, акций и других ценных бумаг (п. 1 ст. 208 НК РФ).
Выход участника из ООО продажей его доли в обществе не является. Подробно об этом нюансе читайте в апрельском номере "ПБ" в статье "Как правильно избавиться от доли" на с. 60. Добавим только, что с 1 июля 2009 г. выход учредителя из общества становится невозможным, если не предусмотрен уставом.
Учредитель, продающий свою долю уставного капитала, может вполне законно "сэкономить" на уплате НДФЛ. Ведь при продаже своей доли он вправе уменьшить сумму полученного дохода на сумму документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этой доли, а также на сумму документально подтвержденных расходов по дополнительно вносимым в уставный капитал вкладам. При этом увеличение уставного капитала должно быть зарегистрировано в установленном порядке.
А вот если при выходе учредителя ООО ему передается имущество в пределах его первоначального взноса, объекта налогообложения по НДФЛ не возникает. Ведь учредитель не получил доход, а лишь вернул свою долю в уставном капитале. Об этом также говорится в Письме УФНС России по г. Москве от 30 сентября 2005 г. N 28-10/69814.
...другой организации. И наконец, рассмотрим ситуацию, когда учредитель продает свою долю другой организации. С правовой точки зрения процедура уступки прав собственности в этом случае такая же, как и при продаже доли в уставном капитале физическому лицу. Организация-покупатель фигурирует в следующих документах: договор купли-продажи доли в уставном капитале другой организации, учредительные документы и выписка ЕГРЮЛ, в которых она выступает соучредителем этой организации.
В бухгалтерском учете организации, долю которой продают, продажа доли в уставном капитале одним участником другому отражается такими записями: Дебет 80, субсчет "Доля учредителя (продавца)", Кредит 80, субсчет "Доля ООО (покупателя)". Если участник общества оплатил свою долю в уставном капитале общества, то продать он сможет только оплаченную часть (п. 3 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).
Обратите внимание: если смена учредителя происходит в фирме, которая применяет упрощенную систему налогообложения (УСН), а долю приобретает юридическое лицо, то при отчуждении более четверти доли в уставном капитале теряется право на применение УСН (пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

А.Савина
Заместитель директора
ООО "1-й КОНСАЛТ ЦЕНТР"
Подписано в печать
27.04.2009