Договор оказания бухгалтерских услуг

[Невоеннообязанный]

В моем маленьком ООО нет должности бухгалтера, могу ли я заключать с физическим лицом, имеющим бухгалтерское образование раз в три месяца такой вот договор. Какие могут быть последствия у меня и у бухгалтера.

Договор №
на оказание бухгалтерских услуг
г. Москва 15 октября 2008 г.
Общество с ограниченной ответственностью, именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице Директора, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Пупкина Лидия Ивановна, именуема в дальнейшем «Исполнитель», с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.
1. Предмет Договора.
1.1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательство оказывать следующие услуги:
1.1.1. ведение бухгалтерского и налогового учета;
1.1.2. составление и предоставление отчетности в объеме и в сроки, установленные действующим законодательством РФ, настоящим Договором следующим лицам:
- Заказчику;
- инспекции ФНС РФ;
- органу государственной статистики;
- отделению Фонда социального страхования;
- Пенсионному фонду РФ.
Способ предоставления, подготовленной Исполнителем отчетности, вышеуказанным лицам согласовывается сторонами.
2. Обязанности сторон.
2.1. Исполнитель обязан:
2.1.1 оказывать услуги в сроки и в объеме, предусмотренные настоящим Договором. Услуги, указанные в п.п. 1.1.1 и 1.1.2 настоящего Договора, выполняются Исполнителем на основании первичных документов, предоставленных Заказчиком. Исполнитель не несет ответственности за достоверность предоставляемых ему Заказчиком первичных документов или иной информации, а также за нарушения налогового и гражданского законодательства РФ, допущенные из-за отсутствия у Заказчика необходимых лицензий, разрешений и специальных прав на осуществление определенных видов деятельности;
2.1.2. не передавать третьим лицам какие-либо сведения, ставшие известными Исполнителю в процессе выполнения обязательств по настоящему договору;
2.1.3. составлять акт об оказании услуг и предоставлять его Заказчику.
2.2. Заказчик обязан:
2.2.1. своевременно предоставлять Исполнителю необходимую для выполнения им своих обязательств по настоящему договору информацию и документацию;
2.2.2. подписать акт об оказании услуг не позднее 3-х рабочих дней с момента его представления Исполнителем;
2.2.3 обеспечивать Исполнителя необходимыми для выполнения п.п. 1.1.1 настоящего Договора документами. Порядок предоставления первичной документации согласовывается сторонами.
2.2.4 своевременно производить оплату оказанных Исполнителем услуг, в соответствии с п.3 настоящего договора.
3. Цена Договора и порядок расчетов.
3.1. Вознаграждение Исполнителя составляет 90 000 (девяносто тысяч) рублей цены.
3.2. Исполнитель оставляет за собой право внесения изменений в цену договора в случаях:
- увеличения объема хозяйственных операций Заказчика (в течении 3-х дней с момента получения документов);
- увеличения стоимости оказываемых услуг (не позднее 20 дней до предполагаемых изменений).
3.3. В случае изменения цены договора Сторонами подписывается новый Акт согласования договорной цены
4. Прочие условия.
4.1. Исполнитель не несет ответственности за принятые Заказчиком коммерческие решения и за результаты его финансово-хозяйственной деятельности.
4.2. Ответственность по любым искам и претензиям ограничивается суммами, полученными или подлежащими получению в соответствии с условиями настоящего Договора.
4.3. Вся информация, полученная Заказчиком от Исполнителя в рамках предмета настоящего Договора, является собственностью Заказчика и предназначается исключительно для него.
4.4. Исполнитель не вправе использовать полученную от Заказчика информацию за пределами исполнения договорных обстоятельств.
4.5. Настоящий договор действует с 15 октября 2008 г. по 15 декабря 2008 г.
4.6. При возникновении спорных вопросов по настоящему договору, стороны принимают все меры к разрешению их путем переговоров. При невозможности для сторон достичь соглашения, споры рассматриваются в Арбитражном суде в соответствии с действующим законодательством РФ.
4.7. . Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.


5. Реквизиты и адреса сторон
ЗАКАЗЧИК: ИСПОЛНИТЕЛЬ:

[Veselenochka]

может быть перекфалифицирование такого договора в трудовой с соответствующим доначислением налогов с заработной платы

[Невоеннообязанный]

Veselenochka, нет, я хочу именно раз в три месяца платить по такому договору этому человеку данную сумму. возможен такое вариант?

[Veselenochka]

поищите тут темы про гражданско-правовой договор, почитайте про него. такой договор предусматривает разовую работу, а у вас все-таки она постоянная почти.

[Veselenochka]

"Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение", 2008, N 7

ТРУДОВОЙ И ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОРЫ:
СРАВНИТЕЛЬНЫЙ ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ

В практической деятельности нередко бывает трудно разграничить гражданско-правовой договор подряда, договор возмездного оказания услуг, некоторые другие виды гражданско-правовых договоров и трудовой договор в силу наличия объективных сходств возникающих отношений. Довольно часто работодатели намеренно заключают гражданско-правовой договор вместо соответствующего ситуации трудового договора, преследуя собственные цели - не предоставлять работнику всех гарантий, предусмотренных трудовым законодательством. Он хочет сэкономить на выплате отпускных, компенсаций за неиспользованный отпуск при увольнении, оплате больничных и других выплатах, положенных работнику предприятия. Таким образом, от правильной квалификации правоотношений и заключения нужного договора зависит то, какими правовыми актами будут регулироваться отношения и, соответственно, какими правами и обязанностями будут обладать стороны: трудовой договор регулируется Трудовым кодексом, а гражданско-правовой договор - Гражданским кодексом.

Трудовой и гражданско-правовой договоры: общее и особенное

Наиболее часто возникает необходимость разграничения трудового договора и договора подряда. Их сходство объясняется тем, что оба договора охватывают правовое регулирование процесса труда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труда настолько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что грань между ними становится недостаточно четкой. И заказчика в гражданско-правовом договоре, и работодателя в трудовом договоре вынуждает к заключению договора потребность в деятельности какого-либо специалиста, однако способы удовлетворения этой потребности различны.
Разграничение по предмету договора. Во-первых, разграничение осуществляется по предмету. Предметом трудового договора является сам труд в процессе его осуществления. Согласно ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
В соответствии же со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, который обязуется принять и оплатить его. То есть предметом здесь выступает результат труда, воплощенный в конкретной вещи, а не процесс труда.
Отношение к штату предприятия. Во-вторых, заключение трудового договора предполагает включение работника в хозяйственную сферу работодателя, в штат. Так, например, работник должен соблюдать режим рабочего времени и времени отдыха, установленный в организации, другие правила внутреннего трудового распорядка. В случае их нарушения предусматриваются соответствующие дисциплинарные взыскания. По отношению к субъекту гражданско-правовых отношений таких обязанностей не установлено: он самостоятельно определяет свое рабочее время, способы организации своей трудовой деятельности.
Результат деятельности. Кроме того, по трудовому договору работник обязуется выполнять работу по определенной трудовой функции, то есть в соответствии со штатным расписанием, по определенной профессии, специальности, квалификации. Трудовая функция обязательно указывается в трудовом договоре (ст. 57 ТК РФ). В гражданско-правовом договоре же регламентируются количественные и качественные характеристики предмета труда, то есть той вещи, которая должна быть создана в результате трудовой деятельности, а не то, как этот результат должен быть достигнут. Это подтверждает и тот факт, что завершение работы по договору подряда фиксируется в акте выполненных работ.
Срок действия договора. Различным является и действие сравниваемых договоров во времени. Трудовой договор носит длящийся характер, и выполнение сторонами взятых на себя обязательств не прекращает действие договора. Кратковременное действие такого договора может иметь место, когда он носит срочный характер, при этом он заключается строго в случаях, прямо предусмотренных ст. 59 ТК РФ. Гражданско-правовой договор прекращает действовать с момента выполнения сторонами взятых на себя обязательств в устанавливаемые сроки после подписания акта.
Условия труда. По трудовому договору работодатель должен организовать труд работника, создать ему необходимые условия труда, обеспечить охрану труда. Эти обязанности предусмотрены ТК РФ. Могут быть установлены дополнительные обязанности работодателя непосредственно в трудовом договоре. При этом невключение в него каких-либо прав и обязанностей, закрепленных правовыми нормами, не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей, так как они поименованы в ст. ст. 21, 22 ТК РФ.
По гражданско-правовому договору заказчик не несет подобных обязанностей.
Выплата дохода. Помимо этого, по трудовому договору работодатель обязан выплачивать заработную плату с установленной ТК РФ периодичностью (не реже чем каждые полмесяца - ст. 136 ТК РФ), своевременно и в полном размере. Она определяется заранее на основании оценки живого труда и не может быть ниже гарантированного минимума. По гражданско-правовому договору выплачивается вознаграждение за результат в размере, согласованном сторонами. В случае гибели или повреждения результата труда, созданного по договору подряда, до передачи его заказчику подрядчик теряет право требовать за него вознаграждение (ст. 723 ГК РФ). Если подобные происшествия происходят с какой-либо вещью, создаваемой в рамках трудового договора, то это не влияет на получение работником заработной платы.
Сторона договора. Трудовой договор носит личный характер, то есть стороной трудового договора в качестве работника выступает физическое лицо, которому запрещается перепоручение своей работы другому лицу. Сторонами гражданско-правового договора могут быть как физические, так и юридические лица. Кроме того, в соответствии со ст. 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).
Таким образом, по договору подряда удовлетворение интереса заказчика обеспечивается результатом работы подрядчика, по трудовому же договору интерес предпринимателя заключается в выполнении работником определенной трудовой функции, характеризуемой специальностью, квалификацией и должностью. Иными словами, в регулировании трудовых отношений делается акцент на регламентацию процесса труда, в то время как в подряде он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда заказчику. Производным является признак подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка либо иного упорядочения его деятельности со стороны работодателя. Подрядчик же как самостоятельно хозяйствующий субъект не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата, то есть за свой риск. По трудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено, даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, ибо оплате, хотя бы и в минимальном размере, подлежит сам процесс выполнения работы. Наконец, все созданные работником по трудовому договору вещи принадлежат его работодателю. Вещи же, созданные по договору подряда, до момента их передачи заказчику принадлежат на праве собственности подрядчику.

Оказание услуг и трудовые отношения

Особую сложность представляет разграничение гражданско-правовых отношений по оказанию услуг и трудовых отношений, особенно когда в качестве услугодателя выступает гражданин. Предмет как трудовых, так и гражданских отношений проявляется в физической форме труда. Однако трудовые правоотношения имеют своим предметом не результат услуги, а сам процесс ее оказания, тогда как гражданско-правовые отношения охватывают именно результат деятельности услугодателя. Для разграничения трудовых и гражданских отношений следует принять во внимание их характер - длящийся или разовый. Если гражданин приглашается для оказания услуг в течение определенного периода времени (неделя, месяц, год), причем оговаривается выполнение им определенной трудовой функции (домработница, шофер, няня), то налицо трудовые отношения. Если же речь идет о выполнении разового, конкретного задания (обслужить больного, погулять с ребенком и т.д.), то имеют место гражданские правоотношения. В действительности вопросы квалификации возникающих в данных случаях отношений представляют серьезные трудности и могут решаться различными специалистами по-разному.
Следует отличать от трудовых и гражданско-правовые отношения длящегося характера: услуги домашнего врача, адвоката и т.п. Особенность этих отношений заключается в том, что между врачом или адвокатом и лицами, которые пользуются их услугами, существует принципиальная договоренность о том, что в случае необходимости требуемые услуги будут оказаны именно этим врачом или адвокатом. Если такое соглашение носит возмездный характер, то между сторонами имеется трудовой договор и оплата производится не за конкретно оказанную услугу, а за тот период времени, в течение которого стороны связаны соответствующим соглашением. Однако в большинстве случаев граждане предпочитают обращаться к услугам врача или адвоката лишь при необходимости и, соответственно, оплачивать выполнение конкретного поручения по ведению дела в суде, лечению больного и т.д. В остальное же время стороны не связаны отношениями гражданско-правового характера.

Существенные условия трудового договора

Рассмотренные особенности определяют в итоге содержание трудового договора, которому посвящена ст. 57 ТК РФ. В нем указываются:
- фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;
- сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;
- идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);
- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
- место и дата заключения трудового договора;
- место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;
- трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретный вид поручаемой работы);
- дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом;
- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
- режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у конкретного работодателя);
- компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;
- условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);
- условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами;
- другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, и указанные приложение и соглашение являются неотъемлемой частью трудового договора.
Дополнительные условия. В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности:
- об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;
- об испытании;
- о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);
- об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;
- о видах и об условиях дополнительного страхования работника;
- об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;
- об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей.

Существенные условия гражданско-правового договора

Для того чтобы четко различать трудовой договор и гражданско-правовой договор подряда по признаку тех положений, которые должны быть отражены, рассмотрим существенные условия последнего.
Предмет договора. Как и в любом договоре, в договоре подряда должен быть определен предмет. Предметом является результат работы подрядчика, который носит овеществленный характер. В соответствии со ст. 703 ГК РФ предмет определяется следующим образом: договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.
Сроки выполнения работ. Наряду с предметом должны быть указаны сроки выполнения работ, в противном случае договор считается незаключенным. В ст. 708 ГК РФ закреплено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если другое не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, то подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. Однако важно обратить внимание на то, что указанные в п. 2 ст. 405 ГК РФ последствия просрочки исполнения наступают лишь при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков. То есть можно сделать вывод, что существенным условием договора подряда является только срок окончания работ.
Положение о цене договора. Также в договоре подряда обычно содержатся положения о цене или способе ее определения, хотя это и не является существенным условием договора: в случае если ни цена, ни способ определения цены работ не указаны, применяется п. 3 ст. 424 ГК РФ. Поскольку как для заказчика, так и для подрядчика цена является весьма важным аспектом, представляется целесообразным рассмотрение правовых норм, регулирующих данный вопрос. Согласно ст. 709 ГК РФ цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение и может быть определена путем составления сметы. В том случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, она приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии каких-либо указаний в договоре подряда она считается твердой. Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине повышается определенная приблизительно цена работы, то подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты выполненной части работы.
Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре. Он не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик - ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика - расторжения договора.
Статья 710 ГК РФ регулирует так называемые случаи экономии подрядчика. Когда его фактические расходы оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, он сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ. В договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.
Дополнительные положения. Помимо рассмотренных условий, стороны могут включать в договор любые другие положения, которые сочтут необходимыми. При этом нужно помнить, что для отдельных видов договора подряда ГК РФ устанавливает и иные положения как существенные. Для признания расходов по гражданско-правовому договору для целей налогообложения обязательным условием является подписание акта выполненных работ (оказанных услуг).

Возможность изменения квалификации договора судом
(пример из арбитражной практики)

Рассматривать содержание трудового договора и гражданско-правового договора подряда важно потому, что довольно часто работодатели, желая уклониться от исполнения всех обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством, заключают гражданско-правовой договор при наличии фактических трудовых отношений. Однако уже из содержания положений самого договора можно сделать вывод о характере существующих отношений независимо от конкретного наименования документа. Кроме того, в ст. 11 ТК РФ закреплено: в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Так, например, ВАС РФ недавно рассмотрел в судебном заседании гражданское дело по иску Д. к предприятию о признании отношений трудовыми, выплате пособия по временной нетрудоспособности, восстановлении на работе и взыскании компенсации морального вреда, переданное для рассмотрения в порядке надзора в Судебную коллегию по гражданским делам ВАС РФ (Определение от 21.03.2008 N 25-В07-27).
Гражданка Д. обратилась в Суд с иском к ООО, указав, что с 1 апреля 2002 г. работала по договорам подряда, заключаемым между нею и предприятием. Решением Красноярского районного суда Астраханской области от 28.04.2006, оставленным без изменения Определением Судебной коллегии по гражданским делам Астраханского областного суда от 02.06.2006, в иске отказано. Постановлением Президиума Астраханского областного суда от 24.07.2007 принятые по делу судебные решения оставлены без изменения.
Высший Арбитражный Суд установил: как усматривается из материалов дела, истица на протяжении длительного времени - с апреля 2002 г. по март 2005 г. работала у ответчика в качестве рабочего по озеленению территории по ежемесячно заключаемым с предприятием договорам, что свидетельствует о постоянном характере ее работы. Кроме того, она так же, как и другие работники предприятия, подчинялась правилам трудового распорядка: рабочий день начинался в одно и то же время - в 8 часов и заканчивался в 17 часов, обеденный перерыв составлял 1 час - с 12 до 13 часов. Как и другие работники ООО, на работу она приезжала на рабочем автобусе.
Условием договора подряда является выполнение подрядчиком определенной работы, завершающейся имеющим овеществленную форму результатом. Обязанность подрядчика - выполнить по заданию заказчика такую работу и сдать ее результат заказчику, обязанность последнего - принять и оплатить результат работы. Сфера действия гражданского законодательства - имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Сфера действия трудового законодательства - трудовые и непосредственно связанные с ними отношения. Во всех случаях, когда доказано, что гражданско-правовые договоры регулируют трудовые отношения, к ним должны применяться нормы трудового законодательства.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, судебные инстанции исходили из того, что суду не представлены доказательства, бесспорно подтверждающие то обстоятельство, что заключенный между истицей и ответчиком договор содержит признаки трудовых отношений, предусмотренные ст. 16 ТК РФ.
Между тем в договорах подряда, заключенных с Д., не была указана индивидуально-определенная работа. Ей вменялось в обязанность выполнять, например, работы по озеленению территории, по благоустройству и ремонту дорог и тротуаров - в зависимости от времени года, при этом никаких схем, в которых бы указывалось, где озеленитель должен работать (на выдачу этих схем как приложение к договору подряда указывал в суде ответчик), не выдавалось и к имеющимся в материалах дела договорам они не приобщены.
Как говорила в Суде Д., она и все другие работники, с которыми ответчик заключал аналогичные договоры, выполняли трудовые функции: делали работу, которую им поручали каждый день, и работа эта не была жестко связана с той, которая оговаривалась в договорах, что подтверждается показаниями свидетелей, с которыми так же, как и с истицей, ответчиком заключались указанные договоры. Кроме того, свидетели показали, что за нарушение дисциплины к ним применялись меры дисциплинарного взыскания.
Д. наравне с работниками, состоящими в штате предприятия, обеспечивалась рабочим инвентарем, средствами индивидуальной защиты. Перед приемом на работу она по направлению ответчика проходила медкомиссию, инструктаж по технике безопасности, что не оспаривалось им в суде.
Кроме того, за выполнение своей работы она получала заработную плату в одно и то же время, которая не зависела от объема и характера работы, указанной в договоре, а зависела от количества дней, проработанных за месяц, в котором заключался договор. Из объяснений представителя ответчика в суде видно, что из заработка истицы удерживался подоходный налог.
Указанные обстоятельства свидетельствуют о сложившихся трудовых отношениях между истицей и ответчиком.
В соответствии со ст. 11 ТК РФ в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, применяются положения трудового законодательства.
Как отмечено в Постановлении Пленума ВАС РФ от 17.03.2004 N 2 <1>, если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, то к таким отношениям в силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
--------------------------------
<1> С учетом изменений, внесенных Постановлением Пленума ВС РФ от 28.12.2006 N 63.

С учетом изложенного решения судебных инстанций, в том числе и Президиума Астраханского областного суда, об отказе в иске Д. по тем мотивам, что между сторонами был заключен договор подряда, являются ошибочными, поскольку суд неверно определил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, что привело к неправильному применению норм материального права.
Суд установил, что при таких обстоятельствах принятые по делу судебные постановления подлежат отмене. В части требований Д. о признании отношений между ней и предприятием трудовыми судебная коллегия вынесла новое решение об их удовлетворении, в остальной части направила дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, поскольку для удовлетворения требований о восстановлении на работе, взыскании заработной платы и компенсации морального вреда требуется установление юридических фактов и их оценка. В частности, это касается момента возникновения трудовых отношений, подсчета среднего заработка, конкретной трудовой функции истицы и др.
Таким образом, ст. 11 ТК РФ законодательно закрепляет возможность заставить работодателя соблюдать нормы трудового права и обеспечить работнику все предусмотренные гарантии.

И.В.Костин
Эксперт журнала
"Упрощенная система налогообложения:
бухгалтерский учет и налогообложение"
Подписано в печать
27.06.2008